境外投資備案ODI重要法規(guī)之商務(wù)部境外投資管理辦法 

據(jù)商務(wù)部發(fā)布的數(shù)據(jù)顯示，在2023年1-7月，我國對(duì)外非金融類直接投資5009.4億元，同比增長18.1%。數(shù)據(jù)表明，中國企業(yè)境外投資需求日益旺盛，且在“一帶一路”的推動(dòng)下，越來越多中國企業(yè)選擇在境外尋找發(fā)展機(jī)遇。在全球化的背景下，辦理ODI備案成為了很多中國內(nèi)地企業(yè)開啟國際化戰(zhàn)略的第一步。

無論是境外上市還是境外投融資，境內(nèi)企業(yè)若想開展境外投資活動(dòng)必須辦理境外投資核準(zhǔn)/備案（實(shí)踐中簡稱“ODI備案”），獲得相應(yīng)證書。今天我們結(jié)合備案中的審查要點(diǎn)，為有相關(guān)需求的企業(yè)提供參考。




一、ODI備案辦理的必要性

ODI，即Overseas Direct Investment（境外直接投資），是指在中華人民共和國境內(nèi)依法設(shè)立的企業(yè)(以下簡稱企業(yè))通過新設(shè)、并購及其他方式在境外擁有非金融企業(yè)或取得既有非金融企業(yè)所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)及其他權(quán)益的行為。

ODI備案作為企業(yè)合法開展境外投資或境外上市的合規(guī)途徑之一，對(duì)于中國企業(yè)拓展國際市場(chǎng)、優(yōu)化資源配置、提升企業(yè)綜合競(jìng)爭(zhēng)力具有舉足輕重的地位。


二、哪些企業(yè)需要辦理ODI備案？


1、有開展跨境電商業(yè)務(wù)的企業(yè)
大額資金出入境需提供ODI備案證書。

2、大額資金出入境需提供ODI備案證書
企業(yè)需要向外投資項(xiàng)目進(jìn)行匯款或需將利潤回流境內(nèi)時(shí)，需提供合規(guī)對(duì)外投資證明至銀行，銀行才能進(jìn)行相應(yīng)的匯款操作。

3、在海外設(shè)立子公司的企業(yè)
國內(nèi)公司在海外設(shè)立子公司，要開立當(dāng)?shù)劂y行賬戶或需內(nèi)地匯款到境外時(shí)，都需境內(nèi)母公司提供ODI備案證書，銀行才會(huì)同意打款操作。

4、境外上市（紅籌/VIE架構(gòu)搭建）
有境外企業(yè)上市合規(guī)需求以及境外成立股權(quán)激勵(lì)平臺(tái)等情況需要辦理境外投資備案。

5、成立外商投資企業(yè)（WFOE）
當(dāng)企業(yè)成立外商投資企業(yè)（WFOE）開設(shè)資金本賬戶時(shí)，銀行要求股權(quán)穿透至自然人，若涉及內(nèi)地企業(yè)，則內(nèi)地企業(yè)需辦理ODI證書。

6、香港公司開設(shè)境內(nèi)NRA賬戶
香港公司開設(shè)境內(nèi)NRA賬戶，銀行要求股權(quán)穿透至自然人，涉及大陸企業(yè)，該大陸企業(yè)需要辦理相關(guān)ODI證書。


三、ODI備案流程


一般ODI備案申請(qǐng)流程主要分為三個(gè)環(huán)節(jié)：商務(wù)廳核準(zhǔn)備案、發(fā)改委核準(zhǔn)備案、銀行部門外匯審核。

1、發(fā)改委立項(xiàng)
向發(fā)改部門及委會(huì)部門申請(qǐng)項(xiàng)目，報(bào)送項(xiàng)目信息，境內(nèi)投資人簽署各項(xiàng)所需法律文件，待發(fā)改部門核準(zhǔn)或備案，發(fā)放核準(zhǔn)文件或備案通知書。

2、商務(wù)部審批發(fā)證
商務(wù)部門核準(zhǔn)或備案，發(fā)放《企業(yè)境外投資證書》，企業(yè)應(yīng)在收到證書2年在境外開展投資。

3、外匯管理局備案
銀行放外匯，外管局監(jiān)管。投資金額500萬美金以上的，需向外管部門匯報(bào)。外管部門審核后，向境內(nèi)企業(yè)發(fā)放《境外直接投資外匯登記證》。

辦理周期：ODI境外投資備案的完整辦理周期通常需要兩至三個(gè)月，且程序較為復(fù)雜，具體時(shí)間取決于商務(wù)部門審核的速度和資料的完整性。國內(nèi)有一家知名汽車企業(yè)客戶，委托際連辦理ODI備案，3天完成，刷新了最快辦理周期。


四、ODI備案審查關(guān)注的重點(diǎn)


ODI備案是一項(xiàng)重要的制度安排，旨在規(guī)范境外投資行為、保護(hù)投資方權(quán)益，維護(hù)國家經(jīng)濟(jì)安全。實(shí)踐中，監(jiān)管部門主要圍繞境內(nèi)主體運(yùn)營情況、投資資金來源、境外投資項(xiàng)目三方面進(jìn)行審查。

（一）境內(nèi)企業(yè)運(yùn)營情況審查

境內(nèi)資金將通過境內(nèi)公司向外匯出，故首先需核查的是申請(qǐng)實(shí)施境外投資的境內(nèi)公司運(yùn)營情況。

通常，監(jiān)管機(jī)構(gòu)會(huì)從企業(yè)成立時(shí)間（需成立滿一年以上），經(jīng)營范圍（與擬投的境外項(xiàng)目是否匹配或具有相關(guān)性）、經(jīng)營狀況（是否具備可持續(xù)盈利能力）、境內(nèi)股東/合伙人情況（各股東/合伙人均需資信良好）、投資領(lǐng)域等多個(gè)維度考量境內(nèi)企業(yè)，核心是確認(rèn)該主體具備與其申報(bào)投資資金、境外投資項(xiàng)目相匹配的真實(shí)投資能力。

（二）投資資金來源審查

在投資資金來源方面，監(jiān)管部門主要關(guān)注其是否真實(shí)合規(guī)。目前，境外直接投資的資金來源主要包括：

（1）企業(yè)自有資金，如生產(chǎn)經(jīng)營所得、實(shí)收注冊(cè)資本等；（2）企業(yè)借款，如銀行貸款等；（3）募集資金，如私募和公募基金等；（4）權(quán)益性資產(chǎn)出資，如公司出售房地產(chǎn)等資產(chǎn)獲取的資金。

監(jiān)管部門針對(duì)不同的資金來源在核查方式和關(guān)注點(diǎn)上各有側(cè)重：

（1）對(duì)于企業(yè)自有資金，主要關(guān)注經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)表及銀行賬戶流水，特別是主營業(yè)務(wù)收入、應(yīng)收賬款等科目；同時(shí)關(guān)注大額資金入賬是否確為源自自身日常經(jīng)營，通過賬戶附言、原始合同、發(fā)票等材料交叉復(fù)核；

（2）對(duì)于銀行貸款，主要關(guān)注金融機(jī)構(gòu)貸款合同中是否對(duì)資金用途有相關(guān)約束性條款等；

（3）對(duì)于權(quán)益性出資，則重點(diǎn)關(guān)注資產(chǎn)交易的原始憑證，如證券公司出具的股票買賣證明及證券賬戶交易流水等；

（4）對(duì)于募集資金，則會(huì)關(guān)注基金管理人及產(chǎn)品本身的合法合規(guī)性，包括是否取得中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)出具的相關(guān)登記證明等，同時(shí)審核公司章程/合伙企業(yè)協(xié)議等。

（三）境外投資項(xiàng)目審查

監(jiān)管部門會(huì)進(jìn)一步關(guān)注境外投資項(xiàng)目的真實(shí)性及資金出境后的去向，要求境內(nèi)企業(yè)提供資金出境的具體使用計(jì)劃，確保資金流向符合國家政策導(dǎo)向的境外投資活動(dòng)，不存在抽逃資金、涉嫌洗錢、損害國家經(jīng)濟(jì)安全等情形：

1、對(duì)于在境外投資新設(shè)主體，由于在提交ODI備案申報(bào)時(shí)，境外子公司還未注冊(cè)或者已注冊(cè)但尚未開始運(yùn)營，監(jiān)管部門通常要求境內(nèi)主體提供詳實(shí)可信的可行性研究報(bào)告，說明實(shí)際運(yùn)營需求。

2、對(duì)于并購或增資存續(xù)中的境外主體，監(jiān)管部門則主要關(guān)注該現(xiàn)存境外企業(yè)的盡職調(diào)查報(bào)告，并核實(shí)境內(nèi)主體與境外企業(yè)之間的業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)性，是否具備合理性并符合基本的商業(yè)邏輯。

3、無論是新設(shè)主體還是存續(xù)主體，監(jiān)管部門對(duì)境外投資項(xiàng)目審核的最終落腳點(diǎn)仍是項(xiàng)目本身是否符合國家整體的經(jīng)濟(jì)安全利益及產(chǎn)業(yè)政策導(dǎo)向。

對(duì)于敏感性行業(yè)及領(lǐng)域，如房地產(chǎn)和酒店、娛樂業(yè)、體育俱樂部等，因其標(biāo)的價(jià)值評(píng)估困難或存在較大的套利風(fēng)險(xiǎn)，監(jiān)管部門持謹(jǐn)慎態(tài)度；而對(duì)于非敏感行業(yè)的境外投資項(xiàng)目，監(jiān)管部門則會(huì)關(guān)注投資項(xiàng)目對(duì)國民經(jīng)濟(jì)可持續(xù)發(fā)展、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化的意義，如能否促進(jìn)出口、獲取具有比較優(yōu)勢(shì)的技術(shù)、帶動(dòng)優(yōu)勢(shì)產(chǎn)能、創(chuàng)造就業(yè)等。


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