工程款要不回來怎么辦?
概述:工程款要不回來怎么辦?
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工程款要不回來怎么辦?
工程款要不回來怎么辦?
一、在承包人施工過程中應(yīng)當(dāng)注意收集和保存與施工相關(guān)的書面憑證。
在很多情況下,這此證據(jù)是確定雙方責(zé)任的重要證據(jù),有的直接影響到工程款的數(shù)額。在施工過程收集這些證據(jù)有利于最大限度地維護(hù)自己的合法權(quán)益,從而避免出現(xiàn)自己吃啞巴虧的情形。
二、及時(shí)行使法定留置權(quán)(有的認(rèn)為是抵押權(quán))
《合同法》第286條中明確規(guī)定:“發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的,承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的,除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣的以外,承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià),也可以申請(qǐng)人民法院將該工程依法拍賣,建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償”。
在這一過程中要注意以下問題:
1、該權(quán)利的行使期限是六個(gè)月
《最高法院關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償問題的批復(fù)》第四條規(guī)定,“建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個(gè)月,自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計(jì)算!币虼耍绻麢(quán)利人超過六個(gè)月不行使,則其欠款就轉(zhuǎn)化這普通債權(quán),與債務(wù)人的其他債權(quán)處于同等地位,不能再享受享受優(yōu)先權(quán)。這樣對(duì)于施工人來說是不利的。但這一規(guī)定的原意在于督促權(quán)利人及時(shí)行使自己的權(quán)利,而不是限制。
2、對(duì)于發(fā)包人在施工過程中已將該工程抵押給了銀行的時(shí),對(duì)于工程拍賣所得價(jià)款究竟誰更優(yōu)先受償?
由于此時(shí)抵押人與銀行之間是存在的是一種約定的抵押權(quán),而《合同法》第286規(guī)定的是一種留置權(quán)(在認(rèn)為其是抵押權(quán)時(shí)其為法定抵押權(quán)),當(dāng)二都并存時(shí),根據(jù)法律規(guī)定和法學(xué)理論,留置權(quán)(或法定抵押權(quán))應(yīng)優(yōu)先于約定抵押權(quán)行使。
3、如果建設(shè)工程為商品房,且在竣工之前發(fā)包人(開發(fā)商)已經(jīng)分別與消費(fèi)者訂立房屋買賣合同,在發(fā)包人拖欠支付工程款時(shí),即可能發(fā)生承包人法定抵押權(quán)與消費(fèi)者權(quán)利的沖突。
根據(jù)《最高法院關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償問題的批復(fù)》第二條規(guī)定,“消費(fèi)者交付購(gòu)商品房的全部或者大部分款項(xiàng)后,承包人就該商品房享有的工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)不得對(duì)抗買受人!彼,在這種情況下,買受人的權(quán)利要優(yōu)先于承包人的優(yōu)先受償權(quán)。
三、要求建設(shè)單位提供按期付款的履約擔(dān)保
在承包人因種種原因致使留置權(quán)(法定抵押權(quán))喪失后,為了保障工程款的安全性,承包方可以要求發(fā)包方提供相應(yīng)財(cái)產(chǎn)作擔(dān)保,也可以由第三方提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保,并作抵押登記,從而使承包人的風(fēng)險(xiǎn)盡可能地降到最低。
四、通過提起代位權(quán)訴訟保護(hù)承包人的合法利益
在發(fā)包人拒不支付或者無力支付拖欠的工程款時(shí),如果發(fā)包方對(duì)外有債權(quán),承包方可以通過以下兩種方式來實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán):
1、根據(jù)《合同法》第79條、第80條的規(guī)定與發(fā)包人簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議,或者與發(fā)包人及其債務(wù)人簽訂三方協(xié)議,將其債權(quán)轉(zhuǎn)移給承包人。在這種情況下,如果該第三人不及時(shí)支付該款,承包人可以直接對(duì)該第三人提起訴訟,以實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán);
2、承包人也可以根據(jù)《合同法》第73條及《最高人民法院關(guān)于適用〈合同法〉若干問題的解釋(一)》第11條至第22條的規(guī)定直接對(duì)次債務(wù)人行使代位權(quán)。
當(dāng)債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán),即債務(wù)人不履行其對(duì)債權(quán)人的到期債務(wù),又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務(wù)人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán),致使債權(quán)人的到期債權(quán)不能實(shí)現(xiàn)時(shí),可以直接以自己為原告,以次債務(wù)人為被告向人民法院提起訴訟,以實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán)。
五、在執(zhí)行過程中申請(qǐng)法院對(duì)被執(zhí)行人的到期債權(quán)予以強(qiáng)制執(zhí)行
在有些情況下,承包方直接起訴發(fā)包方勝訴后,發(fā)包方往往根本無力償還,但發(fā)包方對(duì)第三人仍享有到期債權(quán),此時(shí),承包人(申請(qǐng)執(zhí)行人)可根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》第61條的規(guī)定申請(qǐng)人民法院向第三人發(fā)出履行到期債務(wù)的通知。由人民法院直接強(qiáng)制該第三人履行還款義務(wù)。
所以,當(dāng)出現(xiàn)工程款拖欠時(shí),債權(quán)人可以行使法定留置權(quán),或者代位權(quán)提起訴訟,勝訴后,可以申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行。如果您對(duì)此還有其他疑問,建議咨詢專業(yè)律師解決哦!
由于許多的發(fā)包方本身具有一定的社會(huì)活動(dòng)能力,經(jīng)常出現(xiàn)雖有支付能力,拒不支付,待訴到法院后,以各種方法拖延支付,以達(dá)到長(zhǎng)期無償使用應(yīng)付工程款的目的。
1、申請(qǐng)?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全。訴前財(cái)產(chǎn)保全是在申請(qǐng)人提出申請(qǐng),提供擔(dān)保后48小時(shí)之內(nèi),法院在不通知對(duì)方的情況下必須采取保全措施。這樣就不會(huì)給老賴任何可乘之機(jī)。
2、取得生效判決,直接劃轉(zhuǎn)欠付的工程款,避免久拖不決。
發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的,承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的,除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣的以外,承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià),也可以申請(qǐng)人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償! 承包人可以據(jù)此主張優(yōu)先受償權(quán),且此優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)先于銀行的抵押權(quán)及其他債權(quán)人的債權(quán),可以更好的保護(hù)承包人的利益。
索賠是合同履行中,當(dāng)發(fā)包人未履行合同義務(wù)或者發(fā)生錯(cuò)誤造成損失時(shí),承包人要求對(duì)方賠償?shù)恼?qǐng)求。索賠成功后,工程款可以追加,故索賠事件發(fā)生后,承包人應(yīng)當(dāng)及時(shí)向工程師發(fā)出索賠通知?⒐を(yàn)收后,應(yīng)當(dāng)及時(shí)向發(fā)包人送交完整結(jié)算資料,請(qǐng)求結(jié)算。欠款形成后,要在訴訟時(shí)效內(nèi)主張權(quán)利,以防喪失勝訴權(quán)。
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