追究刑責(zé)須符合刑法對(duì)罪名和刑罰的規(guī)定 廣州天河區(qū)刑事辯護(hù)律師 

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德國(guó)刑法學(xué)家耶林曾經(jīng)指出：“刑罰如雙刃之劍，用之不得其當(dāng)，則國(guó)家與個(gè)人兩受其害”。

刑罰是最嚴(yán)厲的法律制裁，影響到一個(gè)公民的財(cái)產(chǎn)、自由甚至生命等最為基本、重大的權(quán)益。一個(gè)人的行為是否構(gòu)成犯罪，應(yīng)當(dāng)由刑法規(guī)定，這是罪刑法定原則對(duì)認(rèn)定犯罪和判處刑罰的要求。

其行為是否構(gòu)成犯罪，不僅與危害后果的嚴(yán)重程度有關(guān)，更與行為的性質(zhì)和危害后果的性質(zhì)有關(guān)，后果嚴(yán)重的行為不一定都構(gòu)成犯罪。從法律性質(zhì)角度分析，犯罪是嚴(yán)重危害社會(huì)的行為，只有危害社會(huì)的行為，其程度達(dá)到一定嚴(yán)重性時(shí)，才能夠認(rèn)定為犯罪。僅僅侵害其他主體權(quán)益，即使給其他主體造成的損失有一定的嚴(yán)重性，在法律性質(zhì)上仍然屬于民事違法，與犯罪有本質(zhì)的不同。

但是，在社會(huì)實(shí)務(wù)中，一定嚴(yán)重程度的危害結(jié)果發(fā)生后，被害人或被害單位一般優(yōu)先選擇刑事控告，通過追究行為人刑事責(zé)任判處刑罰，達(dá)到實(shí)現(xiàn)自身權(quán)益的目的。偵查機(jī)關(guān)、審查起訴機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)，有時(shí)為了追求社會(huì)效果，無視或者忽視刑法對(duì)認(rèn)定犯罪和判處刑罰的最低要求，將有一定嚴(yán)重程度危害結(jié)果但刑法沒有規(guī)定為犯罪的案件，濫用刑事程序錯(cuò)誤追究刑事責(zé)任，導(dǎo)致錯(cuò)案。

上述做法，既違背了罪刑法定原則，也不符合刑法的謙抑精神，更無從談起辦案應(yīng)當(dāng)達(dá)到的法律效果和社會(huì)效果的統(tǒng)一。

被用錯(cuò)地方的刑罰

在某高速公路的征地補(bǔ)償過程中，檢察院起訴書指控陳某某等四被告人，“得知某高速公路在建工程要征地后，欲騙取地上附屬物的高額賠償款，遂在某村租用耕地，建造鋼筋拱形大棚，栽種經(jīng)濟(jì)樹種。”

一審法院認(rèn)為陳某某等四被告人，“以非法占有為目的，為騙取國(guó)家賠償款，制造條件，四被告人的行為已構(gòu)成詐騙罪（預(yù)備）�！痹摲ㄔ阂訹2012]043號(hào)刑事判決書判決陳某某等四被告人犯詐騙罪。被告人上訴后，二審法院裁定發(fā)回重審。

一審法院再次重審認(rèn)為陳某某等四被告人，“得知某高速公路在建工程要征地后，遂租用土地，建造拱形大棚，栽種經(jīng)濟(jì)樹種，欲獲得地上附著物的賠償款，雖然四被告人欲獲取賠償款的目的不當(dāng)，但四被告人栽植經(jīng)濟(jì)樹種的行為在2011年3月8日某市人民政府下發(fā)的關(guān)于某高速公路征地范圍內(nèi)禁止搶栽、搶種、搶挖和搶建的通告以前，……辯護(hù)人提出的不構(gòu)成犯罪的辯護(hù)意見，理據(jù)充足，本院予以采納�！痹摲ㄔ阂訹2012]295號(hào)刑事判決書判決被告人陳某某等四被告人不構(gòu)成詐騙罪。

追刑責(zé)必須符合刑罰規(guī)定   上述陳某某等四被告人被判犯詐騙罪一案，因被告人及辯護(hù)人堅(jiān)持無罪辯護(hù)，在一審兩次判決有罪后，最終第三次改判無罪。

律師認(rèn)為，本案的錯(cuò)誤定罪，根本原因在于辦案單位錯(cuò)誤地以追究詐騙罪刑事責(zé)任的方式，試圖實(shí)現(xiàn)對(duì)搶栽搶種搶建不予補(bǔ)償?shù)哪康摹Ｔ摳咚俟�路在征地補(bǔ)償過程中，出現(xiàn)了大量的搶栽搶種搶建，且搶栽搶種搶建很多都發(fā)生在征地單位發(fā)布禁止搶栽搶種搶建和對(duì)于搶栽搶種搶建不予補(bǔ)償?shù)耐ㄖ�之前，補(bǔ)償部門因此需要多支付巨額的補(bǔ)償費(fèi)用。

《關(guān)于某高速公路路線走廊內(nèi)搶栽搶種情況的報(bào)告》顯示：“初步統(tǒng)計(jì)，在基本農(nóng)田和一般耕地2694.47畝占地中，90%以上存在搶栽、搶建現(xiàn)象。粗略計(jì)算，搶栽各種樹木、苗木已達(dá)160萬棵（株），搶建各類大棚及建筑物已達(dá)72萬平方米，同時(shí)還有大量已經(jīng)開挖好的樹坑和正在建設(shè)的大棚等構(gòu)筑物。搶栽的樹木、苗木主要為栗子樹、華山松、白皮松、雪松、云杉、紅豆杉等名貴的經(jīng)濟(jì)樹種……”為了達(dá)到對(duì)搶栽搶種搶建不補(bǔ)償?shù)哪康�，在被補(bǔ)償人沒有隱瞞搶栽搶種搶建事實(shí)的情況下，辦案單位以刑事程序追究四被告人的刑事責(zé)任。

不可否認(rèn)，為了得到征地補(bǔ)償，在得知征地消息后惡意搶栽搶種搶建，其目的當(dāng)然不具有正當(dāng)性。但是，根據(jù)刑法的規(guī)定，詐騙罪必須有虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的詐騙行為，只要被補(bǔ)償人沒有隱瞞搶栽搶種搶建的事實(shí)，即使目的不正當(dāng)，即使得到了補(bǔ)償，也不符合刑法規(guī)定的詐騙罪。

對(duì)于被補(bǔ)償人來說，只要其搶栽搶種搶建發(fā)生在政府通知的2011年3月8日之前，其就有權(quán)利得到補(bǔ)償。在要求補(bǔ)償?shù)倪^程中，其只要沒有隱瞞搶栽搶種搶建的真實(shí)時(shí)間，就不存在詐騙行為，就不可能構(gòu)成詐騙罪。

而對(duì)于補(bǔ)償單位和當(dāng)?shù)卣�府來說，利用追究搶栽搶種搶建人的刑事責(zé)任，使其他有相同情況的被補(bǔ)償人不敢要求補(bǔ)償，避免多支付巨額的補(bǔ)償資金，該目的一旦實(shí)現(xiàn)，其社會(huì)效果影響巨大。為了片面追求社會(huì)效果，被補(bǔ)償人被辦案單位以詐騙罪刑事拘留、逮捕、判決有罪。刑事追究的社會(huì)效果與法律效果出現(xiàn)了嚴(yán)重沖突。錯(cuò)誤的刑事追究不僅沒有達(dá)到辦案單位預(yù)期的社會(huì)效果，還形成了新的社會(huì)矛盾。隨著錯(cuò)誤的刑事追究最終被糾正，搶栽搶種搶建引發(fā)的問題才最終得以解決。

  定罪和刑罰是最終的手段，刑法應(yīng)當(dāng)具有謙抑性。刑法的謙抑性要求：對(duì)于某種危害社會(huì)的行為，國(guó)家只有在運(yùn)用民事的、行政的法律手段，仍不足以規(guī)制時(shí)，才能定罪處罰。同時(shí)，為了防止罪刑擅斷，罪刑法定被規(guī)定為刑法的基本原則，該原則要求把一定的行為作為犯罪并對(duì)其加以刑罰，必須事先存在成文刑法的規(guī)定。所以，在司法實(shí)務(wù)中，辦案單位以刑事程序追究刑事責(zé)任，必須符合刑法對(duì)罪名和刑罰的規(guī)定，并遵循刑法的謙抑精神，不得濫用刑事追訴權(quán)。否則，只能是國(guó)家和個(gè)人兩受其害。

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