合規(guī)合法出海ODI備案及37號(hào)文 

隨著全球化進(jìn)程的推進(jìn)，以及中國(guó)經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展，讓越來越多的企業(yè)擁有了更強(qiáng)的實(shí)力和資源，也讓更多的企業(yè)開始有了海外布局的想法。近年來，越來越多的中國(guó)企業(yè)加入了探索出海的“新路”浪潮，通過走出國(guó)門布局全球來開拓新的版圖，追求更加廣闊的市場(chǎng)和更加多元的業(yè)務(wù)，實(shí)現(xiàn)企業(yè)的利潤(rùn)增長(zhǎng)。

然而，許多企業(yè)并不知道出海前必須做ODI備案或是37號(hào)文登記，也有些企業(yè)知道ODI備案，但是不知道如何順利完成ODI備案。到底什么情況下，需要做ODI備案? 什么情況下需要做37號(hào)文？今天，我們就給大家來梳理一遍：

什么是ODI備案

ODI，英文全稱為Overseas Direct lnvestment，即境外直接投資，指的是中華人民共和國(guó)境內(nèi)企業(yè)直接或通過其控制的境外企業(yè)，以投入資產(chǎn)、權(quán)益或提供融資、擔(dān)保等方式，獲得境外所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營(yíng)管理權(quán)及其他相關(guān)權(quán)益的投資活動(dòng)。

隨著“一帶一路”的推動(dòng)，中國(guó)企業(yè)選擇在境外投資越來越多。為了對(duì)資本向境外流出的情況進(jìn)行限制，國(guó)家于2018年3月頒布了《企業(yè)境外投資管理辦法》，制定了嚴(yán)格的資本流出審核規(guī)則。

隨之，國(guó)家發(fā)改委和商務(wù)部出臺(tái)了許多政策來有效規(guī)范企業(yè)境外上市或境外投資的行為。想要前往海外投資的企業(yè)必須進(jìn)行合法有序的獲得商務(wù)部門境外投資行為的核準(zhǔn)、發(fā)改委對(duì)境外投資項(xiàng)目的核準(zhǔn)或備案、銀行外匯登記三大環(huán)節(jié)后，完成ODI備案才可對(duì)外進(jìn)行投資。

ODI備案監(jiān)管主體

什么企業(yè)需要做ODI備案

1、海外直接投資新設(shè)、融資、并購(gòu)海外企業(yè)
當(dāng)中國(guó)企業(yè)對(duì)外投資，無論是新設(shè)、融資或并購(gòu)境外公司股權(quán)，均得到商務(wù)部、發(fā)改委進(jìn)行相關(guān)合規(guī)備案。同時(shí)，企業(yè)需要向外投資項(xiàng)目進(jìn)行匯款時(shí)，銀行按照規(guī)定需要企業(yè)提供相關(guān)ODI備案文件才能進(jìn)行匯款操作。

2、意向去“一帶一路”等國(guó)家投資設(shè)立工廠及貿(mào)易基地的企業(yè)
隨著“一帶一路”倡議的推動(dòng)和中美貿(mào)易戰(zhàn)的加劇，越來越多制造企業(yè)將自己的工廠遷址到東南亞。無論是東南亞拿地開工廠還是開一個(gè)貿(mào)易公司，企業(yè)前期都需要進(jìn)行相應(yīng)合規(guī)備案。

另外，有些國(guó)外子公司要開立當(dāng)?shù)氐你y行賬戶，當(dāng)?shù)劂y行可能會(huì)需要內(nèi)地母公司打一筆款項(xiàng)到這個(gè)賬戶作為激活款，需要匯款到境外也是同理，境內(nèi)母公司要提供ODI備案證書，銀行才會(huì)同意打款操作。

3、開展跨境電商業(yè)務(wù)企業(yè)
早期的跨境電商，大多都是以個(gè)人名義設(shè)立一個(gè)海外公司，直接入駐的海外各大平臺(tái)，開始境外跨境電商之旅。結(jié)果發(fā)現(xiàn)境外的收款沒法合規(guī)地回流到中國(guó)境內(nèi)，且稅務(wù)申報(bào)也面臨很大的風(fēng)險(xiǎn)。隨著跨境電商行業(yè)的發(fā)展，用國(guó)內(nèi)公司做ODI備案搭建一個(gè)合規(guī)的海外跨境電商架構(gòu)是我們跨境電商企業(yè)合規(guī)的必經(jīng)之路。

4、返程投資
中國(guó)境內(nèi)目前有很多地區(qū)對(duì)外商投資給予一定的招商及稅務(wù)優(yōu)惠政策。如果國(guó)內(nèi)公司在海外設(shè)立的子公司，要再返回國(guó)內(nèi)設(shè)立外資企業(yè)，那這個(gè)公司必須做了ODI備案才能進(jìn)行返程投資；如果穿透到最終持有人是中國(guó)境內(nèi)自然人，則必須有37號(hào)文的登記。

所以，當(dāng)中國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在境外賺到的相關(guān)利潤(rùn)想回國(guó)再投資的時(shí)候，ODI備案和37號(hào)文是必須要有的。否則，公司是沒法返程投資，享受政府給的相關(guān)優(yōu)惠政策。

5、海外上市（紅籌/VIE架構(gòu)搭建）
中國(guó)境內(nèi)企業(yè)海外上市的時(shí)候，通常都會(huì)借助VIE或者紅籌架搭建來實(shí)現(xiàn)海外上市。而在VIE和紅籌架構(gòu)的搭建過程中，ODI備案和37號(hào)文將有便于企業(yè)境外融資和資本運(yùn)作，方便未來的投資退出。如果沒有做相關(guān)備案，企業(yè)后期也無法實(shí)現(xiàn)海外上市。


申請(qǐng)ODI可能存在的限制與鼓勵(lì)項(xiàng)目

ODI備案登記既然是境內(nèi)企業(yè)對(duì)外投資走向合規(guī)的常見備案方式，其中就必然會(huì)存在十分嚴(yán)格的審查環(huán)節(jié)。2017年8月18日，國(guó)務(wù)院發(fā)布《國(guó)務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國(guó)家發(fā)展改革委商務(wù)部人民銀行外交部關(guān)于進(jìn)一步引導(dǎo)和規(guī)范境外投資方向指導(dǎo)意見的通知》，明確將境外投資項(xiàng)目分成了鼓勵(lì)開展、限制開展和禁止開展三類情況，通過“鼓勵(lì)發(fā)展+負(fù)面清單”模式引導(dǎo)和規(guī)范企業(yè)境外投資方向。

限制類還包括:

1、與我國(guó)未建交、發(fā)生戰(zhàn)亂或者我國(guó)締結(jié)的雙多邊條約或協(xié)議規(guī)定需要限制的敏感國(guó)家和地區(qū)開展境外投資；

2、在境外設(shè)立無具體實(shí)業(yè)項(xiàng)目的股權(quán)投資基金或投資平臺(tái)。如無法說明具體資金使用計(jì)劃、資金來源（包括自有資金、銀行貸款、募集資金等合規(guī)方式）。

以上情況須經(jīng)境外投資主管部門核準(zhǔn)。

如果企業(yè)并非屬于以上三種情況，也是需要有合理的境外資金使用計(jì)劃，并且國(guó)內(nèi)投資主體的財(cái)報(bào)是能基本覆蓋境外投資金額的。在可研報(bào)告中，企業(yè)也需要特別闡述公司對(duì)外投資的必要性。因涉及較強(qiáng)的專業(yè)度，必要時(shí)，建議企業(yè)找專業(yè)機(jī)構(gòu)協(xié)助辦理相關(guān)ODI備案手續(xù)。
什么是37號(hào)文

37號(hào)文是國(guó)家外匯管理局發(fā)布于2014年的：《國(guó)家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》。而“37號(hào)文登記”指的是：境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資的外匯登記。根據(jù)規(guī)定，境外投資產(chǎn)生的收益（包括交易所得、分紅、利息等）回到國(guó)內(nèi)時(shí)，都必須向相關(guān)部門提供已經(jīng)完成的37號(hào)文登記文件。只有完成37號(hào)文登記，并且滿足相關(guān)要求的中國(guó)境內(nèi)個(gè)人投資者，才能保證境外投資收益合法合規(guī)地回到國(guó)內(nèi)。也就是說，37號(hào)文是中國(guó)境內(nèi)個(gè)人投資者合規(guī)持有境外公司股權(quán)/股份，以及境外收益合法回國(guó)的唯一途徑。

注意：該規(guī)定只針對(duì)個(gè)人投資者。境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者如果想對(duì)外直接投資，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行ODI備案。

圖片

什么人群需要做37號(hào)文登記
根據(jù)37號(hào)文的規(guī)定，以下人士通過特殊目的公司進(jìn)行境外投融資并返程投資，必須辦理37號(hào)文登記：

1. 具有中國(guó)籍且不具有任何境外身份（包括境外永久居民身份和其他國(guó)籍者）的境內(nèi)個(gè)人，主要包括3類人士：

(1) 中國(guó)企業(yè)創(chuàng)始人；

(2) 中國(guó)企業(yè)的其他中國(guó)籍自然人股東；

(3) 中國(guó)企業(yè)上市前的 ESOP 激勵(lì)已行權(quán)員工；

2. 特定境外個(gè)人、具有雙重身份的境內(nèi)個(gè)人，以境內(nèi)資產(chǎn)或權(quán)益向境外特殊目的公司出資。

(1) 具有中國(guó)籍且不具有任何境外身份（包括境外永久居民身份和其他國(guó)籍者）的境內(nèi)公民，又稱境內(nèi)個(gè)人；

(2) 特定境外個(gè)人 —— 即無中國(guó)境內(nèi)合法身份證件但因經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系在中國(guó)境內(nèi)習(xí)慣性居住的個(gè)人，如其以境外資產(chǎn)或權(quán)益向境外特殊目的公司出資，不需要辦理37號(hào)文登記；反之，如其以境內(nèi)資產(chǎn)或權(quán)益進(jìn)行出資，仍應(yīng)當(dāng)辦理37號(hào)文登記；

(3) 具有雙重身份的境內(nèi)個(gè)人—— 視同上述特定境外個(gè)人管理。

這里所說的雙重身份，主要是指同時(shí)擁有境內(nèi)合法身份證件和境外（含港澳臺(tái)）合法身份證件的個(gè)人，通常理解為境外永久居留權(quán)利。

以上人群通過37號(hào)文的登記，可以解決境內(nèi)居民在境外持股的合規(guī)性、打通境內(nèi)自然人境外投資資金能順利回流中國(guó)的通道、也為后期進(jìn)行境外上市融資或者回國(guó)返程投資解決合規(guī)的問題。
很多客戶存在誤解，以為是自然人直接在境外設(shè)立一個(gè)海外公司就可以申請(qǐng)37號(hào)文登記，這顯然是一種錯(cuò)誤的解讀。根據(jù)外匯管理規(guī)定，原則上其實(shí)是不允許中國(guó)自然人在境外投資的。如果自然人只是單純的設(shè)立了海外公司，未來，資金想合規(guī)回流的可能性不大。在國(guó)內(nèi)現(xiàn)有的外匯管理體系下，37號(hào)文是中國(guó)自然人唯一的、合法合規(guī)地持有境外公司股份的方法。建議有資金回流需求的客戶，可考慮國(guó)內(nèi)公司對(duì)外投資，做ODI備案。
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